1.如何看待農藥專(zhuān)利的特殊性

    這里有必要對農藥的專(zhuān)利做一個(gè)分析，探討下農藥專(zhuān)利的特殊性。

    首先，農藥市場(chǎng)的特殊性，很容易讓專(zhuān)利所保護的產(chǎn)品壟斷，轉化成市場(chǎng)壟斷。

    農藥產(chǎn)品主要用于防治各種有害生物的危害，這些生物的生物學(xué)特性也在不斷變化中。因此，受藥效、抗性和施用技術(shù)等多方影響，一種新型農藥往往在幾年內可以橫掃以往的產(chǎn)品，成為市場(chǎng)壟斷產(chǎn)品。專(zhuān)利法保護的，只是某個(gè)產(chǎn)品的壟斷，并不保護其市場(chǎng)壟斷。一些國外大公司，憑借自身的專(zhuān)利優(yōu)勢在市場(chǎng)上進(jìn)行“合法”的壟斷。這不僅損害了公眾利益，也損害了其他農藥商，尤其是國內企業(yè)的利益。

    國外大公司成熟的市場(chǎng)策略和營(yíng)銷(xiāo)投入，使得市場(chǎng)操縱變得異常容易。而且他們之間默認彼此的市場(chǎng)空間和份額，這樣對市場(chǎng)的控制，已經(jīng)構成實(shí)質(zhì)性的市場(chǎng)壟斷。因此，有必要在理論和實(shí)踐上探討如何消除國外大公司在市場(chǎng)上的壟斷，尤其是消除農藥專(zhuān)利產(chǎn)品的市場(chǎng)壟斷，利用《反壟斷法》和《反不正當競爭法》來(lái)保證其他同類(lèi)產(chǎn)品在市場(chǎng)上的存在。

    其次，由于農藥產(chǎn)品受公共利益的約束，很容易在專(zhuān)利期內被禁用。

    其他領(lǐng)域的發(fā)明創(chuàng )造，如一個(gè)金屬物品，一段程序，或者一個(gè)玩具設計獲得專(zhuān)利授權后，通常情況下不會(huì )面臨國家的強制禁用，最多是被棄用。農藥產(chǎn)品則不同，它的使用涉及社會(huì )、環(huán)境、人文、農業(yè)等諸多因素，有可能因為某種因素，如新的毒理學(xué)特性，或者環(huán)境毒性而突然被禁用。這時(shí)候就會(huì )造成前文所提到的國內企業(yè)無(wú)法分得專(zhuān)利產(chǎn)品一杯羹的局面，出現該專(zhuān)利的利潤都被國外大公司獲得的情形。

    因此，對于這些市場(chǎng)份額達到一定程度的專(zhuān)利產(chǎn)品，要考慮其特殊性，在對其禁用的同時(shí)，應當考慮專(zhuān)利權人的市場(chǎng)利益和被替代產(chǎn)品生產(chǎn)商的停產(chǎn)成本，由前者對后者進(jìn)行一定程度的法律救濟。

    再次，鑒于農藥專(zhuān)利產(chǎn)品的市場(chǎng)規模，有必要將農藥專(zhuān)利保護從單一的20年保護期，轉變?yōu)闀r(shí)間期限與銷(xiāo)售額并存的方式。

    目前的專(zhuān)利法對專(zhuān)利的保護，只有一個(gè)時(shí)間界限：20年。這個(gè)規定根本沒(méi)有考慮市場(chǎng)因素，而現在的很多類(lèi)似的市場(chǎng)行為，都不僅僅考慮時(shí)間這一個(gè)因素。

    舉個(gè)例子，我們去買(mǎi)新車(chē)的時(shí)候，4S店都會(huì )通告這樣一段話(huà)：“現在的新車(chē)輛保修期限，是兩年或6萬(wàn)公里，以先到者為準?！币簿褪钦f(shuō)，即保修期的條件有兩個(gè)，一個(gè)是時(shí)間限制，行駛時(shí)間2年；另一個(gè)是里程限制，行駛公里數6萬(wàn)公里。只要在這兩個(gè)條件任意達到一個(gè)，就表明車(chē)輛的保修期已過(guò)，車(chē)輛再出現的正常維修保養都不在免費之列。

    我們對農藥專(zhuān)利的保護期限，是否也能參考下車(chē)輛的保修期限，變?yōu)闀r(shí)間與銷(xiāo)售額并存，以先到為準。這樣是不是更加合理？

    2.探討對農藥專(zhuān)利的救助，制衡與補償機制

    專(zhuān)利法作為一種制度安排,是為平衡專(zhuān)利權人的壟斷利益與社會(huì )公共利益而設。中國專(zhuān)利制度不過(guò)20多年歷史,尚有許多不甚完善的地方。專(zhuān)利權的過(guò)度保護,尤其農藥專(zhuān)利的過(guò)度保護，對國內農藥企業(yè)的傷害，通過(guò)氟蟲(chóng)腈禁用這段往事已經(jīng)顯露端倪。

    對于農藥的專(zhuān)利，要根據國內農藥行業(yè)發(fā)展的特點(diǎn)，不僅僅要加強保護力度，更要宣傳救濟及制衡的理念。

    首先要建立產(chǎn)品銷(xiāo)售額制度：一個(gè)專(zhuān)利產(chǎn)品應當有個(gè)市場(chǎng)銷(xiāo)售額的上限，抵達上限后，該專(zhuān)利自動(dòng)無(wú)效，其他企業(yè)可以立刻進(jìn)入市場(chǎng)。因此，我們應當允許專(zhuān)利產(chǎn)品在保護期屆滿(mǎn)前完成在ICAMA的登記手續，并獲得農藥登記證。當然完成登記并不意味著(zhù)可以在市場(chǎng)銷(xiāo)售，只是完成了的市場(chǎng)準入手續。

    其次，引入價(jià)格管理機制：如果國外大公司聲稱(chēng)在專(zhuān)利保護期內銷(xiāo)售的專(zhuān)利產(chǎn)品價(jià)格，是純粹的市場(chǎng)行為，那么對于專(zhuān)利期屆滿(mǎn)后的產(chǎn)品價(jià)格，就應當有個(gè)降價(jià)限制，比如在專(zhuān)利到期后5年內，其銷(xiāo)售價(jià)格不能低于專(zhuān)利期的最低價(jià)格，這樣可以避免國外大公司在專(zhuān)利到期后依據價(jià)格優(yōu)勢與國內企業(yè)繼續競爭。如果國外大公司不愿意聲稱(chēng)產(chǎn)品定價(jià)是純粹的市場(chǎng)行為，那就涉嫌價(jià)格操縱，違反了反不正當競爭法。

    第三，建立市場(chǎng)份額共享機制。也就是說(shuō)當新產(chǎn)品獲得專(zhuān)利權后，該產(chǎn)品已經(jīng)取得了中國專(zhuān)利法的保護，而專(zhuān)利產(chǎn)品進(jìn)入中國市場(chǎng)，還需要在ICAMA進(jìn)行登記。我們可以在新產(chǎn)品市場(chǎng)準入這部分，建立一個(gè)市場(chǎng)份額共享機制：如果想取得農藥登記證，就要與國內企業(yè)簽訂市場(chǎng)共享協(xié)議。

    這是因為，一個(gè)新產(chǎn)品的推出，總是要沖擊老產(chǎn)品的市場(chǎng)份額。新專(zhuān)利產(chǎn)品進(jìn)入國內市場(chǎng)，就應當給予被替代的老產(chǎn)品一定的補償，允許國內幾家被替代產(chǎn)品銷(xiāo)售額最大的國內生產(chǎn)企業(yè)制造或者銷(xiāo)售該專(zhuān)利產(chǎn)品，當然這種銷(xiāo)售是有限制的，只能占據少量的市場(chǎng)份額。這樣即便某個(gè)專(zhuān)利產(chǎn)品(如氟蟲(chóng)腈)突然被禁用了，國內企業(yè)也不會(huì )一無(wú)所獲。